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意向書的法律效力—預約還是本約?

更新時間:2016年12月26日 8:54    內容來源:浙江浙聯律師事務所 施旻律師   

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  【案情回顧】

  2015年2月16日,A公司及其股東甲和乙(下稱“受讓方”)與B公司及其股東丙和?。ㄏ魯啤俺鋈梅健保┣┒鍛戀刈靡庀蚴欏罰ㄏ魯啤耙庀蚴欏保┮環?。協議約定,受讓方以總價X萬元受讓B公司在無任何債務(含或然債務)情形下的土地使用權及全部地上建筑物、設備等附屬設施所有權或丙、丁在無任何負債(含或然債務)情形下100%股權,雙方于2015年6月15日前簽署正式的股權或資產轉讓協議(下稱“正式協議”),明確相關細節問題。意向書簽訂后,受讓方按約向出讓方支付定金300萬元。后因雙方產生糾紛,未于2015年6月15日前簽署正式協議。

  2015年7月3日,受讓方向法院提起訴訟,要求解除與出讓方之間的意向書,并要求出讓方返還雙倍定金。出讓方遂提起反訴,要求受讓方繼續履行合同并支付違約金。

  一審法院經審理,判決解除雙方意向書,出讓方返還受讓方定金300萬元;駁回出讓方繼續履行的反訴請求。

  一審判決后,雙方均提起上訴,二審法院維持原判。

  【律師點評】

  本案的爭議焦點在于意向書系本約還是預約。對預約合同(或稱預約)這一概念,目前尚無立法上明確的解釋。根據《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規定,“當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同,約定在將來一定期限內訂立買賣合同,一方不履行訂立買賣合同的義務,對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償的,人民法院應予支持?!幣虼?,可理解為預約合同是雙方約定在將來一定期限內訂立正式合同的合同。其表現形式除法條中的認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄,還有會議紀要等。預約和本約的區別在于:預約合同的目的和效力是將來按照約定的條件訂立本合同,不發生實體權利義務;而本約的目的和效力則是確定當事人之間的實體權利義務。預約合同不能要求強制履行,即不能要求強制簽署本約。

  本案中,意向書并未對轉讓的標的物系股權價值還是土地使用權及全部地上建筑物作出明確約定,而股權和資產轉讓協議的主體及程序并非相同,故雙方僅憑該意向書無法完成股權或資產轉讓行為;同時,意向書約定雙方應就股權轉讓還是資產轉讓再訂立正式合同,也可以看出意向書的性質系預約合同。兩級法院據此認定意向書系預約合同,不能要求強制履行,故判決支持受讓方解除意向書的訴訟請求,駁回了出讓方繼續履行意向書的反訴請求。

  【延伸閱讀】

  意向書并非一律屬于預約合同,在一定情形下,也會被認定為本約而具有完全的合同約束力,具有可繼續履行性。如何認定意向書究竟是本約還是預約,一般從以下兩個角度來判斷:1、是否具有《合同法》所規定的完備的合同主要條款;2、雙方的真實意思表示。

  此外,本案中另外一個爭議焦點就是意向書中定金的性質。定金根據不同的性質一般分為以下五類:立約定金、成約定金、證約定金、違約定金及解約定金。不同性質的定金具有不同的功能。因此,為避免在產生糾紛后對協議中定金性質理解的不同,建議在簽訂協議時,雙方對定金性質予以明確。



作者:  編輯:蔡玲